新股优先认购权

　　新股优先认购权，并无明确的法律定义，但可以参考《公司法》第三十四条的规定，公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。

　　【新法规定】

　　2023公司法第二百二十七条第一款：“有限责任公司增加注册资本时，股东在同等条件下有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。”

　　【旧法规定】

　　2018公司法第三十四条：“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”

　　与修订前相关法条对比，新法的主要变化在于：1.明确有限责任公司股东行使优先认缴权应有“同等条件”的限制；2.增加股份有限公司股东在增资时原则上不享有优先认购权的规定。

　　具体实务中需把握以下4点：

　　01 增资手段

　　公司出于扩大经营、提高竞争力等目的而筹措额外资金，实践中一般包括股东或外部投资人新缴出资，也包括将应付股利、公积金转增资本；

　　02 增资流程

　　公司增资应当履行相应流程，一般包括通过股东会决议、股东行使优先认缴（购）权、其他投资人认缴（购）新股、修改公司章程、办理公司变更登记等；

　　03 有限责任公司优先认缴权

　　有限责任公司股东在增资时享有法定的优先认缴权，这意味着在公司决定增加注册资本时，现有股东可以按照持股比例优先购买新增股份，以防止其在公司中的权益被稀释。公司必须提前通知股东增资计划，并给予他们一定的时间来决定是否行使这一权利。股东可以选择完全或部分放弃此权利，未被认购的股份可向外部投资者发行。优先认缴权旨在维护股东利益，确保他们在公司中的控制权与投资保持一致，同时促进公司治理的稳定和透明；

　　04 股份有限公司原则上无优先认购权

　　股份有限公司在增资扩股时，股东并不自动享有优先认购权，这与有限责任公司的规定不同。此规则旨在开放新股认购给所有潜在投资者，包括公众股东和新投资者，以促进资本市场的公平性和效率。这样的安排有助于公司获得更广泛的资金来源，同时保持股票的流动性和市场的开放性。当然，公司章程或股东大会也可以特别规定，给予股东优先认购权，以维护现有股东的利益。

　　有限责任公司增加资本的形式有两种：一是增加股本但没有新股东参加该公司；二是增加资本且有新股东参加该公司。采用第一种形式，不存在原股东优先认缴新增资本问题，因为没有新股东参加。采用第二种形式，原股东有新股优先认购权，也就是说，在有原股东和原股东之外的投资者都想认缴新增出资的情况下，原股东在同等条件下可以优先于原股东之外的投资者而认缴出资。

　　根据新《公司法》第二百二十七条第一款规定，公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资，但全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。有限责任公司是一种人合性的公司，《公司法》允许股东比较自由地制定股份的认购方案，凡股份的认购方案为全体股东所一致认可，法律并不剥夺股东的自由意志。在这种情况下，全体股东应当以书面形式来确定对股份认购方案的认可，一般来说，是以全体股东一致同意的方式写入公司章程。

　　新《公司法》第二百二十七条第一款特别指出，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的，可以不赋予股东新股优先认购权。如果全体股东一致同意，新股优先认购权可以被排除适用。至于以何种方式替代，则应当由全体股东以协商一致的途径来具体确定。只要全体股东均作出同意的意思表示，就意味着全体股东对既有权利的放弃和处分，应该得到公司法的尊重。但放弃新股优先认购权的前提是全体股东一致决定，不能是多数人的表决，因为这涉及每个股东的法定权利，不可以被多数决排除适用。